Можно ли заключить договор субподряда с физическим лицом

Может ли организация заключать договор подряда с физическими лицами, уже состоящими с ней в трудовых отношениях?

Прежде всего отметим, что ни трудовое, ни гражданское законодательство не содержит запрета на заключение договора подряда организации с лицом, с которым эта организация состоит в трудовых отношениях.
Согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 421 ГК РФ).
Решение вопроса о том, каким договором (трудовым или гражданско-правовым) должны оформляться отношения организации с физическим лицом — работником организации, необходимо принимать с учетом существа фактических отношений между сторонами и принципиальных отличий гражданско-правового договора от трудового.
Так, по договору подряда подрядчик обязан выполнить конкретное задание (задания) заказчика, которое известно еще в момент заключения договора (ст. 702 ГК РФ). По трудовому же договору сотрудник должен работать по конкретной должности в соответствии со штатным расписанием, по определенной профессии, специальности и выполнять все поручения руководства по мере их поступления (ст. 57 ТК РФ).
В трудовых отношениях работодателя интересует прежде всего сам процесс трудовой деятельности работника, а в гражданско-правовых — конкретный результат.
Подрядчик сам определяет порядок выполнения возложенных на него договором обязанностей и делает это за свой счет, если иное не установлено договором (ст. 704, ст. 783 ГК РФ). Работник же должен следовать установленным правилам внутреннего трудового распорядка, в том числе соблюдать режим рабочего времени.
Кроме того, работодатель обязан обеспечить работника всем необходимым для выполнения трудовых обязанностей (ст. 22 ТК РФ), выплачивать компенсацию за использование сотрудником в работе своего имущества (ст. 188 ТК РФ) и возмещать иные расходы персонала, понесенные в интересах работодателя (ст. 164 ТК РФ).
Трудовая функция всегда выполняется работником лично. Участвуя в гражданских правоотношениях, исполнитель (подрядчик), если соответствующий запрет не установлен законом или договором, может привлечь к исполнению своих обязанностей третьих лиц (ст. 313 ГК РФ).
Подрядчик получает не заработную плату, а предусмотренное договором вознаграждение, которое выплачивается не каждые полмесяца, как зарплата, а в порядке, установленном договором.
Подрядчик обязан в полном объеме возместить причиненные им убытки (ст. 723, ст. 783 ГК РФ). По трудовому договору работник несет полную материальную ответственность лишь в случаях, предусмотренных ст. 243 ТК РФ.
Если с физическим лицом заключен гражданско-правовой договор, то на него не распространяются гарантии, предусмотренные трудовым законодательством (отпуска, больничные и т.п.).
Суды при рассмотрении вопроса об отграничении трудового договора от гражданско-правового руководствуются аналогичными критериями. Так, в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2006 N А33-4217/2006-Ф02-5620/06-С1 разъяснено, что основными признаками, позволяющими отграничить трудовой договор от гражданско-правового, являются:
— личностный признак (выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную деятельность предприятия);
— организационный признак (подчинение работника внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность);
— выполнение работ определенного рода, а не разового задания;
— гарантия социальной защищенности.
Согласно ст. 11 ТК РФ трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера. При этом в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
Например, можно ознакомиться с такими судебными решениями по признанию договоров гражданско-правового характера, фактически регулирующими трудовые отношения, как определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 21.03.2008 N 25-В07-27, постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.07.2006 N А33-19664/2005-Ф02-2961/06-С1 и от 24.04.2008 N А33-8071/2007-Ф02-1640/2008.
Обращаем внимание, что, когда речь идет о гражданско-правовом договоре, в его тексте должны быть оговорены условия, характерные именно для гражданско-правовых отношений. Использование в его тексте таких присущих трудовым отношениям терминов, как «должность», «заработная плата», «прием на работу», «увольнение», «режим работы», может свидетельствовать о заключении трудового, а не гражданско-правового договора.
Однако соблюдения одних только формальных признаков недостаточно. Необходимо, чтобы существующие отношения соответствовали характеру заключенного договора. Как отмечено в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 09.01.2008 N А56-45362/2006, само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для причисления его к трудовым или гражданско-правовым договорам, основное значение имеет смысл договора, его содержание.
На практике переквалификация договора может означать не только применение административных санкций государственной инспекцией труда, но и переоценку налоговых обязательств работодателя, взыскание с него не выплаченных в период действия переквалифицированного договора отпускных и иные неблагоприятные для работодателя последствия (см., например, постановления ФАС Московского округа от 30.06.2008 N КА-А40/5891-08, ФАС Западно-Сибирского округа от 10.07.2007 N Ф04-4456/2007(35944-А27-14), ФАС Западно-Сибирского округа от 11.12.2006 N Ф04-8292/2006(29245-А45-42), ФАС Северо-Западного округа от 08.05.2003 N А44-2347/02-С7; Арбитражного суда Свердловской области от 12.05.2006 N А60-2735/06-С5).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Аносова Юлия

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

15 сентября 2010 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Могу ли я заключить договор-подряда с физическим лицом?

Я Индивидуальный предприниматель. Фотограф. Мне нужно разгрузить своё время. Я хочу найти специалистов (художников, ретушёров, ассистента для разовых работ). Могу ли я заключить договор-подряда с физическим лицом?

19 Сентября 2018, 15:42 Саттар, г. Москва

Ответы юристов (3)

Саттар, добрый день! Да, можете, главное чтобы таким договором фактически не оформлялись трудовые отношения т.к. это прямо запрещено ст. 15 ТК РФ. В плане налогов в силу ст. 226 НК РФ Вы будете налоговым агентом по НДФЛ такого лица с обязательствами удержания и уплаты налогов, а также в силу ст. 420 НК РФ обязаны уплачивать с вознаграждения по договору страховые взносы

Есть вопрос к юристу?

Да, вполне можете, как заказчик, так и подрядчик, могут быть физическими лицами

ГК РФ Статья 702. Договор подряда

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Возможно, в вашей ситуации более целесообразно было бы заключить договор возмездного оказания услуг, если результатом договора подряда является не выполненная работа с конкретным результатом, а осуществление деятельности по выполнению ваших поручений

Соответственно как по договору подряда, так и по договору оказания услуг, вы как ИП становитесь налоговым агентом своего подрядчика и будете обязаны удерживать за него НДФЛ и платить страховые взносы

НК РФ Статья 226. Особенности исчисления налога налоговыми агентами. Порядок и сроки уплаты налога налоговыми агентами

Российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 настоящей статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 224 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей. Налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро и юридическими консультациями.

Добрый день, Саттар!

Могу ли я заключить договор-подряда с физическим лицом?

Можете. Нет ограничений. Согласно статье 702 ГК РФ:

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Вот только Вам придется и НДФЛ платить с выплат подрядчикам (сотрудникам) и страховые отчисления в ПФР и ФОМС производить.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Какой договор правильнее заключить: ГПД на оказание ремонтных услуг либо договор подряда с физическим лицом

Добрый вечер! Я ИП, занимаюсь продажей автотехники, также дополнительно занимаюсь ТО и ТР автотехники. На ТР хочу заключить с гражданином (не ИП) договор, какой заключать правильно в этом случае: ГПД на оказание ремонтных услуг либо договор подряда с физическим лицом? уточню: у меня есть договор с юр.лицом на оказание ТО и ТР, выполнять эту работу самостоятельно не хочу, хочу заключить договор с физ.лицом, чтобы он выполнил, только вот не знаю какой правильнее. Работа разовая, трудовые отношения оформлять не имеет смысла.

Ответы юристов (8)

Алевтина, добрый вечер.

Уточните с какой периодичностью Вы планируете обращаться к услугам данного гражданина? Насколько это будет разовая работа?

Тут стоит учесть — Вы по договоренности с заказчиком должны выполнить порученную Вам работу лично или вправе привлекать для ее исполнения третьих лиц?

Есть вопрос к юристу?

Здравствуйте, думаю, что правильнее в вашем случае будет заключать договор подряда.

Так как работа носит разовый характер, то никаких негативных последствий не будет. Уклонение от заключения трудового договора (п. 3 ст. 5.27 КоАП) в вашем случае не будет иметь место.

В договоре подряда стоит указать конкретный вид работы (предмет договора), необходимый результат, сроки выполнения, цену (существенные условия договора) без которых договор подряда может считаться незаключенным.

.Работа разовая, трудовые отношения оформлять не имеет смысла.
Алефтина

В таком случае заключайте договор подряда, т.к. работа разовая, то никакой отв-ти у вас не будет

ГК РФ Статья 702. Договор подряда

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В договоре обязательно укажите срок выполнения работ, чтоб можно было понимать, что это разовая работа, а не выполняется на протяжении длительного времени

С подрядом есть один нюанс. Здесь необходимо исходить из условий договора заключенного между Вами и юридическим лицом, предусматривает ли он возможность привлечения третьих лиц к исполнению или предполагает только личное участие.

Если привлечение третьих лиц возможно — то уместно уже говорить о договоре субподряда.

Статья 706 ГК РФ

1. Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.
2. Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение положений пункта 1 настоящей статьи или договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.

Добрый вечер, Алефтина.

В зависимости от сецифики работы. Если можно описать результат работы, например, замена детали такой то, то договор подряда. Если речь идет о неопределенном объеме, например, продиагностировать неисправности и исправить их, то здесь скорее услуги.

Это зависит от вида выполняемых работ. В принципе, закон не запрещает вам назвать договор так или иначе, в случае судебного спора суд будет исходить из его существа, а не названия.

Уточните, вопрос вызван нюансами на вашей системе налогообложения в зависимости от вида договора?

В Вашем случае лучшим вариантом будет заключение договора подряда.

Гражданский кодекс РФ Статья 702. Договор подряда

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
2. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Правомерно ли ИП на УСН 6% заключил договор подряда с физическим лицом?

Здравствуйте. Я ИП без сотрудников, объектом налогообложения доходы. (УСН 6%) Заключил договор подряда с физ. лицом сроком на один месяц. Верно что был заключен Договор подряда? Или необходимо было заключить иной вид договора?

Ответы юристов (2)

Выбор вида договора зависит от цели заключения Договора, то есть определяющим условием в этом случае является направленность Договора на регулирование определенных отношений, например: выполнение работ, оказание услуг, передача товара и т.д.

Поэтому для дачи ответа требуется дополнительная информация о том, для чего заключался договор с физическим лицом.

Вы заключили договор гражданско-правового характера, предметом которого может являться выполнение работ (оказание услуг) все зависит от предмета договора.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Может ли ИП заключить договор субподряда с физическим лицом?

Здравствуйте, я ИП могу я заключить договор субподряда с физ.лицом и кто платит налоги по этому договору?

Ответы юристов (2)

я ИП могу я заключить договор субподряда с физ.лицом
Надежда

Как Индивидуальный предприниматель Вы можете заключить договор субподряда с физическим лицом.Единственный момент если выполнение данного договора не требует сертифицированных навыков или специальных условий (наличие СРО, допуска и т.п.)

то платит налоги по этому договору?
Надежда

Налоговые платежи за физическое лицо платите вы, так как являетесь налоговым агентом. Также необходимо будет сделать пенсионный платеж.

Уточнение клиента

А если я физ.лицо заключу договор субподряда с физ .лицом -это возможно и кто тогда будет платить налоги?

16 Марта 2017, 09:04

А если я физ.лицо заключу договор субподряда с физ.лицом -это возможно и кто тогда будет платить налоги?

Но у Вас договор подряда от имени ИП и как вы будете пояснять Подрядчику, что вы заключая его как ИП будете организовывать его исполнение как физическое лицо?

А деньги вы как будете платить ведь вы получаете безналично. Вопросов ещё больше. Могу оказать консультацию в чате.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Еще по теме:

  • Проводки эквайринг возврат покупателю Помогите с проводками и документами по эквайрингу в Бухг.8.3 Аноним сказал(-а): 21.10.2016 18:38 Помогите с проводками и документами по эквайрингу в Бухг.8.3 У меня беда бедацкая, не знаю что делать, помогите,спасите. Бухгалтерия 8.3 […]
  • Семейный кодекс рф ребенок имеет право Статья 54. Право ребенка жить и воспитываться в семье 1. Ребенком признается лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет (совершеннолетия). 2. Каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это возможно, право знать […]
  • Статья 164 п 2 налогового кодекса СТАТЬЯ 164. НАЛОГОВЫЕ СТАВКИ. НАЛОГОВЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (НК РФ) Раздел VIII. ФЕДЕРАЛЬНЫЕ НАЛОГИ Глава 21. НАЛОГ НА ДОБАВЛЕННУЮ СТОИМОСТЬ Статья 164. Налоговые ставки 1. Налогообложение производится по налоговой ставке 0 […]
  • Инн смена имени Совет 1: Как поменять ИНН при смене имени в 2018 году Как поменять ИНН при смене имени в 2018 году Как восстановить утерянный ИНН Как заменить ИНН в 2018 году ИНН – идентификационный номер налогоплательщика. Документ представляет […]
  • Ходатайство об истребовании доказательств из банка Как написать ходатайство об истребовании судом приходно-кассового ордера об оплате кредита? как написать хадатайство об истребовании истцом приходно-кассового ордера об оплате кредита Ответы юристов (2) Добрый день, Евгений! Истец: […]
  • Исковое заявление незаконное строительство Исковое заявление незаконное строительство В ________ районный суд Административный истец: … (Ф.И.О. или наименование) (место жительства или пребывания/ место нахождения, сведения о государственной регистрации), (для гражданина - дата и […]